Заботиться о ребёнке является фардом, поскольку без заботы он может погибнуть. Именно ради сохранения жизни Аллах (свт) сделал это обязательным, поэтому ребёнка необходимо защищать от смерти и оберегать от опасности. Хотя забота о ребёнке является фардом, она также вытекает из родственного права, поскольку ребёнок имеет право на такую заботу, и потому право и обязанность связаны с опекой. Это право каждого ребёнка и обязанность каждого, на кого Аллах (свт) возложил заботу о Нём. Это является фардом для опекуна, когда никто другой не был назначен, кроме него. Что касается права того, на кого Аллах (свт) возложил опеку, то принятие этой опеки относится к тем, кто для неё пригоден, и не является общим; поэтому она не передаётся тому, с кем ребёнок непременно погибнет. Следовательно, опека не передаётся ребёнку или тому, кто страдает безумием, ибо каждый из них не в состоянии её осуществить. Это потому, что они сами нуждаются в опеке, так как же они смогут присматривать за другим? Она также не может быть передана тому, с кем ребёнок непременно останется без присмотра из-за небрежности или занятости своими делами, что ослабляет их способность заботиться о ребёнке. Или потому, что они обладают такими качествами, как фиск (грехovность), который по своей природе развращает воспитание ребёнка, поскольку развращение считается формой разрушения.

Taking care of the child is fard because it may perish if it is neglected. It is by way of preserving a life that Allah (swt) has made it obligatory, so it has to be protected from death and safe from danger. Even though caring for the child is fard, its right of kinship also requires it, because the child is entitled to that caring, so the right as well as the duty are related to the custody. It is the right of every child and the duty of everyone whom Allah (swt) has obliged to take care of Him. It is fard on the custodian when no one else has been assigned other than Him. As for the right of the one on whom Allah (swt) has obliged the custody, in assuming this custody, it is specific to those who are qualified for it and it is not general; so it is not given to the one with whom the child will surely perish. Therefore custody is not given to a child or the one that is insane, because each of them is unable to undertake it. This is because they themselves are in need of custody, so how could they look after another? And it cannot be given to the one with whom the child will surely be ignored, due to negligence or preoccupation with their own activities which detracts from their ability to look after the child. Or because they are characterised with attributes such as Fisq (transgression) for example, which by its nature will corrupt the upbringing of the child, since corruption is considered a form of destruction.

Что касается неверующего, то немыслимо, чтобы он был отцом ребёнка, в то время как мать ребёнка — мусульманка, ввиду запрета мусульманкам вступать в брак с неверующими. Поэтому было решено, что право на опеку над ребёнком принадлежит женщине — будь то мать или кто-то другой. В такой ситуации это необходимо рассматривать отдельно. Если ребёнок достиг возраста различения, способен понимать вещи и отличать поведение матери от поведения отца, то есть когда он уже вышел из младенческого возраста, — в этом случае ему будет позволено выбрать между родителями. Ребёнка передадут тому из двух родителей, которого он выберет, на основании того, что передал Абу Дауд: Абдуль-Хамид ибн Джафар передал со слов своего отца, со слов его деда Рафи' ибн Синана, что тот принял ислам, а его жена отказалась принять ислам. Она пришла к Пророку ﷺ и сказала: «Моя дочь; она перестала кормить грудью (или почти перестала)». Рафи' сказал: «Моя дочь». Пророк ﷺ сказал ему: «Сядь в сторонке». И он сказал ей: «Сядь в сторонке». Затем он усадил девочку между ними и сказал им: «Позовите её». Девочка склонилась к своей матери. Пророк ﷺ сказал: «О Аллах! Наставь её». Тогда дочь склонилась к своему отцу, и он забрал её. Этот хадис передал Ахмад. Ан-Насаи передал его в других вариантах, но смысл тот же, что и в этом сообщении.

As for the disbeliever, it cannot be imagined that He can be a father to a child while his mother is a Muslim due to the prohibition of Muslim women marrying disbelievers. It has been decided, therefore, that the person deserving custody of the child be a woman, whether the mother or someone else. In such a situation it will have to be examined. If the child is at the age of distinction and is able to comprehend things and understand the difference between the conduct of his mother and the conduct of his father, as when He is over the age of weaning; in this case He will be allowed to choose between his parents. He will be given to either of the two He chooses, due to what was reported by Abu Dawood that Abdul Hamid ibn Ja’far narrated from his father on the authority of his grandfather Rafi’ ibn Sinan that He (Rafi’ ibn Sinan) embraced Islam and his wife refused to embrace Islam. She came to the Prophet (pbuh) and said: “My daughter; she finished suckling (or was about to stop suckling) Rafi’ said: “My daughter.” The Prophet (pbuh) said to Him: “Be seated on a side.” And He said to her: “Be seated on a side.” He then seated the girl between them, and said to them: “Call her”. The girl inclined to her mother. The Prophet (pbuh) said: “O Allah! guide her.” The daughter then inclined to her father, and He took her. This Hadith has been reported by Ahmad. Al-Nasai reported it in other versions but the same meaning is present as in this narration.

Если ребёнок не достиг возраста различения, не понимает вещей и не осознаёт разницы между поведением матери и отца, так что он ещё сосёт грудь или только что перестал, то ему не предоставляется выбор, и он остаётся с матерью. Это согласно пониманию вышеупомянутого хадиса Рафи ибн Синана, а также потому, что доказано, что мать имеет большее право на опеку над ребёнком, и нет текста, который запрещал бы ей получить опеку. Не следует говорить здесь, что опека (хадана) является попечительством (вилайа), поэтому неверный не может иметь опеку над мусульманином. Ибо реальность опеки заключается в том, что это воспитание и служение ребёнку, а не попечительство. Следовательно, правила попечительства к ней не применяются.

If the child is under the age of distinction and does not comprehend things and does not realise the difference between the conduct of its mother and its father in, such that He is still suckling or just finished He is not given a choice but is united with his mother. That is according to the understanding of the aforementioned Hadith of Rafi b. Sinan, and because it has been proven that the mother is more entitled to custody of the child and there is no text that prohibits her from gaining custody. It should not be said here that custody (Hadana) is guardianship (Wilaya) so a Kafir cannot have custody over a Muslim. Because the reality of custody is that it is (child) raising and service, and not guardianship. Thus the rules of guardianship do not apply to it.

Мать имеет больше прав на опеку над ребёнком и над душевнобольным, когда она разводится. Это основано на том, что передал Абу Дауд со слов Абдуллаха ибн Амра ибн аль-Ааса, что женщина сказала: «Пророк Аллаха, моё чрево было сосудом для этого моего сына, моя грудь была для Него бурдюком с водой, а мои колени были для Него защитой, но его отец развёлся со мной и хочет забрать Его у меня». Пророк Аллаха ﷺ сказал: «Ты имеешь больше прав на Него, пока не выйдешь замуж». Ибн Аби Шейба передал со слов Умара, что он развёлся с матерью Асима. Позже он пришёл к ней, а Асим был у неё на коленях. Он хотел забрать Его у неё. Они тянули Его туда и сюда, пока мальчик не заплакал. Тогда они обратились к Абу Бакру, который сказал: «Её заботливость, её колени и её запах лучше для Него, чем твои, до тех пор, пока Он не вырастет и не сможет выбрать сам». Если мать не является опекуном, потому что не соответствует условиям, указанным относительно этого, или не соответствует некоторым из них, например, если она замужем или душевнобольная и т. д., она считается как если бы её не существовало, и право опеки переходит к тому, кто ближе к ней по праву. Если родители не подходят для опеки, то право опеки переходит к тому, кто ближе к ним, поскольку они считаются отсутствующими. Наиболее правомочна на опеку мать, затем её матери (мать и бабушка) и выше; из них приоритет отдаётся ближайшей к матери, поскольку они женщины, и их опыт деторождения достоверен. Поэтому они рассматриваются в том же смысле, что и мать. Затем право опеки переходит к отцу, затем к его матерям (матери и бабушке); затем к деду и затем к его матерям; затем к деду отца и затем к его матерям, даже если они не наследуют, поскольку они связаны с теми, кто имеет право быть опекуном. Если отец и мать умерли, то право на опеку переходит к сёстрам. Предпочтение отдаётся родным сёстрам по матери и отцу, затем сёстрам по отцу, а затем сёстрам по матери. Сестра имеет преимущество перед братом, потому что она женщина, а значит, относится к числу наиболее достойных опеки. Она имеет преимущество перед теми мужчинами, которые находятся с ней на одном уровне (в отношении права на опеку). Если сестёр нет, то больше прав у братьев родителей. Затем - единокровный брат по отцу, а затем их сыновья. Единокровный брат по матери не имеет права на опеку. Если их нет, то опека переходит к тётям по матери. Если и их нет, то к тётям по отцу. Если их нет, то к дяде по отцу и матери. Затем к дяде по отцу. Дядя по матери не имеет права на опеку. Если их нет, то она переходит к двоюродным бабушкам по матери, затем к двоюродным бабушкам по матери со стороны отца, а затем к двоюродным бабушкам по отцу со стороны отца. Двоюродные бабушки по отцу со стороны матери не имеют права на опеку, поскольку они связаны с отцом матери, а у него нет права на опеку.

The mother is more entitled to have custody over the child and over the insane when she becomes divorced. This is due to what Abu Dawood has reported on the authority of Abdullah b. Amr b. al-As that a woman said: “‘Prophet of Allah, my womb is a vessel to this son of mine, my breasts are a water-skin for Him, and my lap is a guard for Him, yet his father has divorced me, and wants to take Him away from me’. The Prophet of Allah (pbuh) said: ‘You have more right to Him as long as you do not marry.’” Ibn Abi Shayba reported on the authority of Umar that He divorced the mother of Asim. Later He visited her and Asim was on her lap. He wanted to take Him from her. They pulled Him back and forth until the boy began to cry. So they went to Abu Bakr who said: “Her wiping, her lap and her smell are better for Him than yours until He grows up so that He can choose for Himself.” If the mother is not a custodian because she does not meet the conditions mentioned with regards to it, or she does not meet some of them such as being married or insane etc. she is considered as if she does not exist, and so the right of custody passes to the closest to her in entitlement. If the parents do not qualify as custodians then the right of custody goes to whoever is closest to them because they are considered as missing persons. The one most entitled to custody is the mother and then to her mothers (mother and grandmother) and higher; the closest from amongst them to the mother is given precedence, because they are women and their experience of childbearing is certain. So they are considered in the same sense as a mother. The right of custody then goes to the father, then his mothers (mother and grandmother); then to the grandfather and then to his mothers; then to the father’s grandfather and then to his mothers even if they do not inherit, because they have relations with those who are qualified to be custodians. If the fathers and mothers have died then the right of custody passes to the sisters. The sisters of the mother and father are given precedence; then to the half sister through the father and then to the half sister through the mother. The sister is given precedence over the brother because she is a woman and thus one of those best qualified for custody. She is given precedence over those men who are at her level (in terms of the right to custody). If there is no sister then the brother of the parents have greater entitlement. Then the half brother through the father and then to their sons. The half brother through the mother has no right to custody. If they are not present then the custody passes to the maternal aunts. If they are absent then to the paternal aunts. If they are absent, then to the paternal uncle through the two parents. Then to the paternal uncle through the father. The uncle through the mother is not entitled to custody. If they are absent then it passes to the grand aunts (maternal) through the mother, and then to the grand aunts (maternal) through the father, and then to the grand aunts (paternal) through the father. The grand aunts (paternal) through the mother are not entitled to custody because they are related to the mothers father and He has no right to custody.

Хадана не переходит от одного имеющего на него право к следующему имеющему право, кроме как в случае его отсутствия или в случае неспособности (аhliyya). Однако если обладающий правом на хадану оставляет заботу о ребёнке, то хадана не переходит к следующему опекуну, если только тот не способен на хадану. Ибо хадана, хотя и является правом опекуна, в то же время является его обязанностью и правом ребёнка. Поэтому отказаться от хаданы невозможно, за исключением случая, когда её принимает на себя тот, кто к этому способен. Только тогда хадана переходит к тому, кто ближе всего к опекуну, отказавшемуся от хаданы, согласно указанному выше порядку. Если тот, кто отказался от права на хадану, пожелает вновь потребовать это право, а его способность к хадане сохраняется, то он сохраняет это право, и ребёнок возвращается к нему. Так же, если мать вышла замуж повторно и её право на хадану аннулируется, но если она была разведена, то её право на заботу о ребёнке возвращается к ней. Аналогично, для любого родственника, имеющего право на хадану, но которому препятствует какое-либо препятствие, если препятствие устраняется, то его право на хадану возвращается, поскольку основание для хаданы по-прежнему существует.

Custody does not pass from one that is entitled to the next entitled except in the event of his/her absence or in the event of incapacity (Ahliyya). However, if the one with the right of custody abandons custody of the child then custody does not pass to the next custodian unless they are capable of custody. Because custody, even though it is the right of the custodian, is also at the same time an obligation upon Him/her and a right for the child. So to relinquish custody is not possible except if someone who is qualified undertakes the obligation. Only then does custody pass to whoever is closest to the custodian who has relinquished his custody according to the above order. If the one who has relinquished the right to custody wishes to demand that right again and their capacity to take custody still exists then they maintain that right and the child is returned. Likewise, if the mother remarried and her right to custody is nullified, but was she divorced then her right to the custody of the child reverts back to her. Similarly, for any relative who is entitled to custody but is prevented by an impediment, if the impediment ceases then their right to custody returns because the reason for custody still exists.

Если группа людей спорит о том, кто из них имеет больше прав на опеку над ребёнком, предпочтение отдаётся потомку того, кто имеет больше прав на опеку. Передаётся от аль-Бары ибн ‘Азиба, что ‘Али, Джа‘фар и Зейд спорили о дочери Хамзы. ‘Али сказал: «Я больше имею права взять её под опеку, потому что она дочь моего двоюродного деда по отцовской линии». Джа‘фар сказал: «Она моя двоюродная сестра, а её тётя по матери — моя жена». Зейд сказал: «Хамза — мой племянник». Посланник Аллаха ﷺ вынес решение в пользу её тёти по матери. Он ﷺ сказал: «Тётя по материнской линии занимает место матери». Всё это относится к ребёнку, который нуждается в опеке, чтобы быть защищённым от гибели. Что же касается ребёнка, который не нуждается в опеке, то с отсутствием его нужды в опеке исчезает и причина (иллья) его опеки, а значит, исчезает и норма обязанности по его опеке и право его родственников на опеку. Тогда вопрос будет рассматриваться отдельно. Если тот, кто имел право на опеку, например мать, был неверующим, то ребёнка заберут у неё и передадут тому, кто имеет над ним попечительство, поскольку реальность изменилась в сторону попечительства, а не опеки. Попечительство неверующему не разрешено ввиду слов Всевышнего:

If a group of people dispute over which of them is more entitled to the custody of a child, the descendent of the one who is more entitled to custody is preferred. It is narrated by al-Barra b. ‘Azib that ‘Ali, Ja’far and Zayd disputed about the daughter of Hamza. Ali said; “I am more entitled to take custody of her because she is the daughter of my paternal uncle.” Ja’far said: “She is my cousin and her aunt (maternal) is my wife.” Zayd said: “Hamza is my nephew.” The Messenger of Allah passed judgement in favour of her aunt (maternal). He (pbuh) said: “The maternal aunt is in the position of the mother.” All of this is with regards to the child which is in need of custody in order to protect it from death. As for the child which is in no need of custody, then by the absence of his/her need for custody, the reason (Illa) of his custody disappears, and thus the rule of the obligation for his custody and the right of his relatives to custody disappears. Then the matter will be examined. If the one who had the right to custody, such as the mother, was a disbeliever then He will be taken from her and given to someone who has guardianship over Him because the reality has changed to guardianship not custodianship. Guardianship is not allowed for a disbeliever due to his (swt)’s saying:

«И Аллах никогда не даст неверным власти над верующими» [ан-Ниса: 141]. А также из-за Его (свт) слов: «Ислам всегда будет превосходить, и ничто не будет превосходить над ним». Это высказывание общее, и ничто не пришло, чтобы его ограничить; конкретное обсуждение воспитания не относится к Нему, ибо Он не нуждается в воспитании. Но если те, кто имеет право на опеку и попечительство, — мусульмане, например, когда отец и мать мусульмане, то мальчику или девочке, то есть юному мальчику или девочке, предоставляется выбор между отцом и матерью. С тем из них, кого они выберут, они и останутся — в силу того, что передали Ахмад, Ибн Маджа и ат-Тирмизи со слов Абу Хурайры: «что Пророк ﷺ предоставил мальчику выбор между его отцом и матерью». А в передаче Абу Дауда: что женщина пришла к Пророку Аллаха ﷺ и сказала: «Мой муж желает забрать у меня моего сына, о Пророк Аллаха, а он напоил меня из колодца Абу Инаба и был добр ко мне». Пророк Аллаха ﷺ сказал: «Бросьте жребий за него». Её муж сказал: «Кто спорит со мной о моём сыне?» Пророк ﷺ сказал: «Это твой отец, а это твоя мать, возьми за руку того, кого пожелаешь». Так он взял мать за руку, и она увела его. Аль-Байхаки привёл сообщение от Умара о том, что он предоставил мальчику возможность выбирать между отцом и матерью. Он также привёл сообщение от Али о том, что он предоставил Амаре аль-Джиззами право выбирать между матерью и тётей по отцовской линии, когда тот был мальчиком семи-восьми лет. Эти хадисы ясны, и в них есть доказательство того, что если отец и мать спорят о своём ребёнке, то обязательно предоставить ребёнку выбор, и он пойдёт с тем, кого выберет. Что же касается жребия, упомянутого в передаче Абу Дауда, то он не упоминается ни в передаче ан-Насаи, ни в других передачах. Подразумевается ситуация, когда ребёнок не выбрал ни одного из них. Предоставление права выбора не ограничивается определённым возрастом. Скорее, вопрос передаётся судье, чтобы он решил то, что сочтёт правильным, исходя из оценки специалистов. Если они скажут, что ребёнок не нуждается в попечении, то есть в воспитании, и судья убедится в этом, то он предоставит ему право выбора. В противном случае он оставит ребёнка с тем, кто имеет право его воспитывать. Это различается в зависимости от детей. Один ребёнок может не нуждаться в попечении в пять лет, а другой может не нуждаться в нём в девять. Учитывается возраст ребёнка с точки зрения того, нуждается ли он в попечении или нет.

“And Allah will never allow an authority to the disbelievers over the believers” [An- Nisa: 141] And because of his (swt) saying: “Islam will always dominate and nothing shall dominate over it.” The speech is general, nothing has come to specify it and the specific discussion of upbringing does not apply to Him for He is in no need for upbringing. But if those entitled to custodianship and guardianship are Muslims, such as when the father and mother are Muslims, then the boy or the girl i.e. young boy or girl will be given the choice between the father and mother. Whichever one they choose they will be joined to, due to what Ahmad, Ibn Maja and al-Tirmidhi have reported on the authority of Abu Hurayra “that the Prophet (pbuh) gave a boy the choice between his father and mother.” And in the narration of Abu Dawood: that a woman came to the Prophet of Allah (pbuh) and said: “My husband wishes to take away my son, O Prophet of Allah, and He drew water for me from the well of Abey Inabah and He has been good to me.” The Prophet of Allah (pbuh) said: “Cast lots for Him”. Her husband said: “Who is disputing with me about my son?” The Prophet (pbuh) said: “This is your father and this is your mother, so take the hand of whomever you wish. So He took his mother’s hand and she went away with Him.” Al-Bayhaqi has produced a report from Umar that He granted a boy the chance to choose between his father and mother. He also produced a report from Ali that He granted Amara al-Jizzami the right to choose between his mother and paternal aunt when He was a boy of seven or eight years of age. These Ahadith are clear and there is evidence within them, that if the father and mother dispute over their child, then it is obligatory to give the child the choice; and they will go with whoever is chosen. As for the casting of lots mentioned in the narration of Abu Dawood, it is not mentioned in the narration of al-Nisai nor in the other narrations. It is understood to refer to a situation where the child did not choose either of them. The granting of choice is not restricted to a specific age. Rather, it is referred to the judge to decide what He deems correct according to the estimation of the experts. If they say He does not require custody, i.e. upbringing, and the judge is convinced of that, then He will grant Him the choice. Otherwise He will leave Him with the one who has the right to raise Him. This differs according to the children. A child may not be in need of custody when He is five years old, another child may not need it when He is nine. The consideration is the age of the child in terms of whether He is in need for custody or not.